كتاب المكاسب (للشيخ الأنصاري) ط تراث الشيخ الأعظم - الشيخ مرتضى الأنصاري - الصفحة ١٩٥ - منها حمل المبيع فاسدا

لا يضمن به، و لذا ناقش الشهيد الثاني في الضمان على تقديري الصحّة و الفساد [١].

إلّا أن يقال: إنّ وجه ضمانه بعد البناء على أنّه يجب على المحرم إرساله و أداء قيمته-: أنّ المستقرّ عليه قهراً [٢] بعد العارية هي القيمة لا العين، فوجوب دفع القيمة ثابت قبل التلف بسبب وجوب الإتلاف الذي هو سبب لضمان ملك الغير في كلّ عقد، لا بسبب التلف.

[منها المنافع غير المستوفاة من المبيع فاسدا]

و يشكل اطّراد القاعدة أيضاً في المبيع [٣] فاسداً بالنسبة إلى المنافع التي لم يستوفها؛ فإنّ هذه المنافع غير مضمونة في العقد الصحيح، مع أنّها مضمونة في العقد الفاسد، إلّا أن يقال: إنّ ضمان العين يستتبع ضمان المنافع في العقد الصحيح و الفاسد، و فيه نظر؛ لأنّ نفس المنفعة غير مضمونة بشيءٍ في العقد الصحيح؛ لأنّ الثمن إنّما هو بإزاء العين دون المنافع.

[منها حمل المبيع فاسدا]

و يمكن نقض القاعدة أيضاً بحمل المبيع فاسداً، على ما صرّح به في المبسوط [٤] و الشرائع [٥] و التذكرة [٦] و التحرير [٧]: من كونه مضموناً على

[١] المسالك ٥: ١٣٩.

[٢] لم ترد «قهراً» في «ف».

[٣] كذا في «ف» و ظاهر «ن»، و في سائر النسخ: البيع.

[٤] المبسوط ٣: ٦٥.

[٥] الشرائع ٣: ٢٣٦.

[٦] التذكرة ١: ٤٩٦، و ٢: ٣٩٧.

[٧] التحرير ٢: ١٣٧.