مسالك الأفهام إلى تنقيح شرائع الإسلام - الشهيد الثاني - الصفحة ٣٨٠ - البحث الثالث في تزاحم الموجبات

[البحث الثالث: في تزاحم الموجبات]

البحث الثالث: في تزاحم الموجبات إذا اتّفق المباشر و السّبب، (١) ضمن المباشر، كالدّافع مع الحافر، و الممسك مع الذّابح، و واضع الحجر في الكفّة مع جاذب المنجنيق.

و لو جهل المباشر حال السّبب، ضمن المسبّب، كمن غطّى بئرا حفرها في غير ملكه، فدفع غيره ثالثا و لمّا يعلم، فالضّمان على الحافر.

و كالفارّ من مخيفة إذا وقع في بئر لا يعلمها.

و لو حفر في ملك نفسه (٢) بئرا، و سترها و دعا غيره، فالأقرب الضّمان، لأنّ المباشرة يسقط أثرها مع الغرور.

و التفصيل حسن، إلا في الأخير، فإن الوجه أنه يتبع به بعد العتق، كغيره من المضمونات عليه بغير إذن المولى.

قوله: «إذا اتّفق المباشر و السبب. إلخ».

(١) قد تقدّم [١] البحث في ترجيح المباشر على السبب إلا في مواضع مخصوصة، منها جهل المباشر بحال السبب، فإن المباشر يضعف بالغرور، و يرجّح عليه السبب، فلا وجه لإعادته.

قوله: «و لو حفر في ملك نفسه. إلخ».

(٢) ضمان الحافر على هذا الوجه هو المشهور، لما أشار إليه من العلّة.

و وجه عدم الضمان: أنه غير متعدّ بالحفر، و عموم رواية زرارة عن أبي عبد اللّه (عليه السلام) قال: «لو أن رجلا حفر بئرا في داره ثمَّ دخل رجل فوقع فيها، لم يكن عليه شيء و لا ضمان، و لكن ليغطّها» [٢]، فإن الدخول أعمّ من كونه

[١] في ج ١٢: ١٦٤.

[٢] الكافي ٧: ٣٥٠ ح ٦، التهذيب ١٠: ٢٣٠ ح ٩٠٦، الوسائل ١٩: ١٨٠ ب «٨» من أبواب موجبات الضمان ح ٤.