المهذب البارع في شرح المختصر النافع - ابن فهد الحلي - الصفحة ٤٠٦ - السادس إذا شرط في العقد ما يخالف المشروع

[الخامس لو أعطاها عوض المهر متاعا]

(الخامس) لو أعطاها عوض المهر متاعا، أو عبدا آبقا و شيئا، ثمَّ طلّق رجع بنصف المسمّى دون العوض.

[السادس إذا شرط في العقد ما يخالف المشروع]

(السادس) إذا شرط في العقد ما يخالف المشروع، فسد الشرط دون العقد و المهر، كما لو شرطت ألّا يتزوّج أو لا يتسرّى، و كذا لو شرطت تسليم المهر في أجل، فإن تأخر عنه فلا عقد، أمّا لو شرطت أن لا يفتضّها صحّ، و لو أذنت بعده جاز، و منهم من خصّ جواز الشرط بالمتعة. (١)

قال طاب ثراه: أمّا لو شرطت أن لا يفتضّها صحّ، و لو أذنت بعده جاز، و منهم من خصّ جواز الشرط بالمتعة.

أقول: للأصحاب هنا خمسة أقوال:

(أ) صحة العقد و الشرط مطلقا، أي سواء كان العقد دائما أو منقطعا، و لو أذنت بعد ذلك جاز فهنا حكمان.

تحريم الافتضاض [١] مع عدم الإذن، و موجبه لزوم الوفاء بالشرط. و تسويغه بعد الإذن، لأنّ بالعقد ملك الاستمتاع، و إنما كان الامتناع لمكان الشرط، و لا مانع من هذا الشرط، فيكون لازما.

لقوله صلّى اللّٰه عليه و آله: المؤمنون عند شروطهم [١] و قد زال برضاها.

و لرواية سماعة بن مهران عن الصادق عليه السّلام قال: قلت له: رجل جاء الى امرأة فسألها أن تزوّجه نفسها؟ فقالت: أزوّجك نفسي على أن تلتمس منّي ما شئت، من نظر أو التماس، و تنال مني ما ينال الرجل من أهله إلّا أنّك لا تدخل