هدى الطالب في شرح المكاسب - المروج الجزائري، السيد محمد جعفر - الصفحة ٤٤٣ - التفصيل في ورود الاشكال بين الكشف و النقل

التسليط المراعى بعدم إجازة مالك المبيع، لا لأنّ (١) نفس التسليط علّة تامّة لاستحقاق الغاصب على تقديري الردّ و الإجازة. و حيث إنّ حكمهم (٢) هذا مخالف للقواعد الدالّة على عدم حصول الانتقال بمجرّد التسليط المتفرّع على عقد فاسد (٣)، وجب (٤) الاقتصار فيه (٥) على المتيقّن،

فلا يكون التسليط مطلقا موجبا لملكية الثمن للغاصب حتى يسقط بيع الغاصب- لصيرورته بلا ثمن- عن قابليّة الإجازة.

(١) معطوف على «لأجل» يعني: أنّ حكم الأصحاب بعدم استرداد الثمن لعلّه لأجل التسليط المراعى، لا لأنّ نفس التسليط علة تامّة لتملّك الغاصب على تقديري الردّ و الإجازة، حتى لا تؤثّر إجازة المالك في صحة البيع الأوّل، للزوم كون البيع بلا ثمن.

(٢) أي: حكم الفقهاء بعدم جواز استرداد الثمن مع بقاء عينه عند الغاصب.

و غرضه من جملة: «و حيث ان حكمهم هذا .. إلخ» تقوية الاحتمال الذي أشار إليه بقوله:

«نعم يمكن أن يقال: إن حكم الأصحاب .. إلخ».

و محصّل ما أفاده في وجه تقويته و إثباته هو: أنّه لمّا كان حكم الفقهاء بعدم جواز استرداد الثمن من الغاصب مع بقاء عينه مطلقا- حتى مع إجازة المالك الأصيل- مخالفا للقواعد المقتضية لحرمة أكل أموال الناس بالباطل، لعدم كون مجرّد التسليط من الأسباب الناقلة الشرعية للأموال، فلا محيص عن جعل مورد حكمهم هذا- الذي قيل إنّه إجماع، و هو دليل لبي- خصوص المتيقن منه، و هو صورة عدم إجازة المالك الأصيل للعقد الفضولي، إذ لا وجه لجعل التسليط المتفرع على عقد فاسد مملّكا و ناقلا للمال، بل هو من مصاديق أكل المال بالباطل.

فلا بدّ من جعل مورد حكم الأصحاب- بعدم جواز استرداد الثمن مع وجوده من الغاصب- خصوص صورة عدم إجازة المالك لبيع ماله المغصوب.

(٣) و هو عقد الفضول الغاصب.

(٤) هذا بمنزلة الجواب لقوله: «و حيث إنّ».

(٥) أي: في الحكم المخالف للقواعد المقتضية لعدم كون مثل هذا التسليط مملّكا.