د ـ نكاح الحرّة من عبد :الحرّة لا يجوز لها أن تتزوج بمملوك إلاّ بإذن مولاه ، فإن تزوجت به بإذن مولاه فرزق منها ولداً كان حرّاً ، إلاّ أن يشرط مولى العبد استرقاق الولد . وكان الطلاق بيد الزوج دون مولاه .

وإن عتق العبد لم يكن للحرّة عليه اختيار .

فإن عقد العبد على حرّة بغير إذن مولاه كان العقد موقوفاً على رضا مولاه ، فإن أمضاه كان ماضياً ولم يكن له بعد ذلك فسخه ، وإن فسخه كان مفسوخاً . فإن رزق منها أولاداً وكانت عالمة بأن مولاه لم يأذن له في التزويج كان أولاده رقّاً لمولى العبد ، وإن لم تكن عالمة بذلك كان أولادها أحراراً لا سبيل لمولى العبد عليهم .

ن/٤٧٧ ـ ٤٧٨

هـ ـ تزويج المولى أمته من عبده :إذا زوّج الرجل جاريته عبده ؛ فعليه أن يعطيها شيئاً من ماله مهراً لها ، وكان الفراق بينهما بيده ، وليس للزوج طلاق على حال ، فمتى شاء المولى أن يفرّق بينهما أمره باعتزالها ، أو أمرها باعتزاله ، ويقول : «قد فرّقت بينكما» ، إن كان قد وطئها العبد استبرأها بحيضة أو خمسة وأربعين يوماً ثم يطأها إن شاء ، وإن لم يكن وطئها العبد جاز له وطؤها في الحال . فإن باعهما كان الذي يشتريهما بالخيار بين إمضاء العقد وفسخه . فإن رضي بالعقد كان حكمه حكم المولى الأوّل ، وإن أبى لم يثبت بينهما عقد على حال . وإن باع المولى أحدهما ، كان ذلك أيضاً فراقاً بينهما . ولا يثبت العقد إلاّ أن يشاء هو ثبات العقد على الذي بقي عنده ، ويشاء الذي اشترى أحدهما ثباته على الذي اشتراه ، فإن أبى واحد منهما ذلك لم يثبت العقد .

وإذا عقد الرجل لجاريته على مملوك له ، ثم مات ؛ لم يكن لها عليه خيار ما دام الورثة راضين بالعقد . فإن أبوا العقد كان ذلك إليهم .

ن/٤٧٨ ـ ٤٨٠

وفي المبسوط :فأمّا إذا زوّج أمته فعليه أن يرسلها إلى زوجها ليلاً ، وله أن يمسكها لخدمته نهاراً .

فإذا ثبت هذا وأراد السيّد أن يسافر بها كان له .

م ٤/١٧٤

و ـ حكم نكاح العبد بغير إذن مولاه ومع إذنه ، وما يترتّب عليه من أحكام لو عيّن له المرأة أو أطلق :لا يجوز للعبد أن يتزوج بغير إذن مولاه ، فإن فعل كان مولاه بالخيار بين إجازته وبين فسخه . وبه قال أبوحنيفة .

وقال الشافعي : العقد باطل .

وقال مالك : العقد صحيح ، وللسيّد أن يفسخه .

خ ٤/٢٦٦ ، ٢٥٨

ونحوه في المبسوط ، وأضاف :وإمّا إذا تزوّج بإذنه فالعقد صحيح بلا خلاف ، ويصحّ منه أن يقبل النكاح لنفسه ، فإذا تزوّج بمهر المثل فلا كلام ، وكذلك إن كان بأقلّ ، وإن كان بأكثر صحّ