و نصر بعض الفضلاء القول بالسقوط بأصالة بقاء الملك على مالكه و عدم التسلط عليه خرج من ذلك ما خرج بالإجماع فيبقى الباقي، و لأنه أخذ مال بالباطل، لقوله «لٰا تَأْكُلُوا أَمْوٰالَكُمْ بَيْنَكُمْ بِالْبٰاطِلِ إِلّٰا أَنْ تَكُونَ تِجٰارَةً عَنْ تَرٰاضٍ مِنْكُمْ» [١] و أخذ الشقص ليس تجارة عن تراض، لأن الأخذ ليس برضا المشتري فيكون أخذا بالباطل.

و فيه نظر، لأن الأصل يخرج عنه بالدليل و قد تقدم، و انتقاض الثاني بالشفعة في الثمن المثلي.

فائدة إذا أخذ بالقيمة قيل يوم العقد، و قيل يوم الأخذ، و قال السعيد:

الأعلى من حين العقد الى وقت الدفع لأنه أخذ قهري، و الفتوى على الأول.

قوله: و للشفيع المطالبة في الحال و لو أخر لا لعذر بطلت شفعته، و فيه قول آخر‌

[١] القول بأنها على الفور مذهب الشيخ في النهاية و المبسوط و الخلاف [٢]، و تبعه القاضي و ابن حمزة، و عليه الفتوى لوجوه:

«الأول» انها حق مبني على التضيق لعدم ثبوتها في كل شي‌ء، و لأنها أخذ‌

اشترى دراهم برقيق و متاع و بز و جوهر. الرواية.

[١] سورة النساء: ٢٩.

[٢] النهاية: ٤٢٤، المبسوط ٣- ١٠٨، الخلاف ٢- ١٨٢.