جامع المقاصد في شرح القواعد - المحقق الثاني (المحقق الكركي) - الصفحة ٢٦٦ - الأول في النقصان

و هو أقوى. (١)

و لو قطع الثوب قطعا لم يملكه، بل يرد القطع مع الأرش. (٢)

و لو كان العيب غير مستقر، كما لو بل الحنطة حتى تعفنت، أو اتخذ منها هريسة، أو من التمر و السمن حلواء فإن مصيره الى الهلاك لمن لا يريده فالأقوى رد العين مع الأرش. (٣)

[١] أي: و احتمل [١] رده الى آخره، و لا يخفى أن هذا الاحتمال أوجه، و هو الأصح.

قوله: (و لو قطع الثوب قطعا لم يملكه، بل يرد القطع مع الأرش).

[٢] لا خلاف بين أصحابنا في ذلك على ما ذكره في التذكرة [٢]، و كذا الشافعي [٣]، و المخالف فيه أبو حنيفة [٤]، و احمد في إحدى الروايتين [٥]، و ليس بشي‌ء فإن ملك المالك لا يزول بدون السبب الناقل.

قوله: (و لو كان العيب غير مستقر، كما لو بل الحنطة حتى تعفنت، أو اتخذ منها هريسة، أو من التمر و السمن حلوى فإن مصيره الى الهلاك لمن لا يريده فالأقوى رد العين مع الأرش).

[٣] وجه القوة: بقاؤه على ملك المالك، إذ لا يخرج المملوك بإحداث حدث فيه عن الملك، فيجب رده على مالكه و ضمان ما نقص بالجناية و يحتمل ضمان المثلي بالمثل و القيمي بالقيمة، لأنه كالهالك، إذ هو مشرف على التلف‌

[٢] التذكرة ٢: ٣٩٢.

[٣] المجموع ١٤: ٢٤٣.

[٤] المصدر السابق.

[٥] المغني لابن قدامة ٥: ٤٠١.