مسالك الأفهام إلى تنقيح شرائع الإسلام - الشهيد الثاني - الصفحة ٢٦٢ - الرابعة الرضاع المحرّم يمنع من النكاح سابقا، (١) و يبطله لاحقا

..........

الرابع: أن تتولّى الكبيرة الإرضاع، و لكن كان ذلك في موضع الحاجة، بأن لا تجد مرضعة غيرها، و اضطرّت الصغيرة إلى الإرضاع، و وجب على الكبيرة الفعل. و في ضمانها حينئذ وجهان، من كونها مأمورة بالفعل شرعا، فكان كالإذن في الإتلاف، فلا يتعقّبه الضمان، و أنّها محسنة و مٰا عَلَى الْمُحْسِنِينَ مِنْ سَبِيلٍ.

و هو الذي اختاره الشيخ في المبسوط [١]. و من تحقّق مباشرة الإتلاف، لأنّ غرامته لا تختلف بهذه الأسباب. و ظاهر المصنف و صريح بعضهم [٢] عدم الفرق. و اقتصر في التذكرة [٣] على نقل القولين عن الشافعيّة. و الأوّل لا يخلو من قرب.

الخامس: أن تكون الكبيرة مكرهة على الإرضاع، بأن حملها عليه القادر على فعل ما توعّدها به، مع ظنّها فعله، و استلزامه ضررا لا يتحمّل لمثلها [٤] عادة، و إن لم يبلغ الإكراه حدّ الإلجاء. و لا ضمان هنا على المرضعة، لأنّ الإكراه يسقط ضمان المال المحقّق [٥]، و غاية البضع إلحاقه بالمال. و أمّا ضمان الزوج للصغيرة فثابت على كلّ حال. و حكى في التذكرة [٦] فيه عن الشافعيّة وجهين في أنّه على المكرهة أو المخوّف، و لم يرجّح شيئا.

و المصنف (رحمه الله) تردّد في ضمان المرضعة في جميع الأقسام، نظرا إلى تردّده في أنّ البضع هل يضمن بالتفويت أم لا؟ و قد ظهر ممّا قرّرناه وجه تردّده.

[١] المبسوط ٥: ٢٩٨.

[٢] راجع إيضاح الفوائد ٣: ٥٦.

[٣] تذكرة الفقهاء ٢: ٦٢٣.

[٤] في «م»: مثلها.

[٥] في «و»: المحض.

[٦] تذكرة الفقهاء ٢: ٦٢٤.