الحدائق الناضرة في أحكام العترة الطاهرة - البحراني، الشيخ يوسف - الصفحة ٥٤ - الخامسة شرائط صحة الحوالة

يكون مثليا كالطعام، أو قيميا كالعبد و الثوب خلافا للشيخ [١] و جماعة حيث منعوا من جواز الحوالة بالقيمي، لكونه مجهولا.

ورد بأنه معلوم بالوصف المصحح للبيع، و الواجب فيه القيمة و هي مضبوطة أيضا تبعا لضبطه، فلا مانع مع شمول عموم الأدلة.

و منها سبق اشتغال ذمة المحال عليه عند بعض، و هو من قال بعدم جواز الحوالة على البريء، و أما على ما قدمناه من القول بالجواز فإنه لا وجه لهذا الشرط.

و منها انه يشترط تساوى المالين جنسا و وصفا تفصيا من التسلط على المحال عليه، إذ لا يجب أن يرفع الا مثل ما عليه، و تردد المحقق في الشرائع في هذا الشرط.

قال في التذكرة: من مشاهير الفقهاء وجوب تساوى الدينين، أعنى الدين الذي للمحتال على المحيل، و الدين الذي للمحيل على المحال عليه جنسا و وصفا و قدرا، فلو كان له دنانير على شخص فأحاله عليه بدراهم لم يصح، لئلا يلزم التسلط على المحال عليه بما لا يستحق، و أما قدرا [٢] فلا يجوز التفاوت بمعنى

[١] قال الشيخ في المبسوط: انما تصح الحوالة في الأموال التي هي ذوات الأمثال، و نحوه كلام ابن حمزة، و قال ابن الجنيد: الحوالة جائزة بسائر ما يصح السلم فيه من الأمتعة مع من تجوز ذلك معه و لم يذكر الشيخ المفيد و لا السلار و لا ابن إدريس ذلك، قال في المختلف: و المعتمد عدم الاشتراط كما قال ابن الجنيد: أصالة صحة العقد عدم اشتراط كونه مثليا، احتج المانعون بأنه مجهول، و الجواب المنع من الجهالة، بل ربما يوصف به السلم، قال الشيخ في الخلاف: نمنع كونه مجهولا، لأنه لا بد أن يكون معلوما يعنى الحيوان بوصفه و سمنه و جنسه، فان لم يكن كذلك لم يصح الحوالة، انتهى، منه (رحمه الله).

[٢] أقول: المراد بقوله و أما قدرا الى آخره أنه لو كان للمحيل في ذمة المحال عليه عشرة، و للمحتال في ذمة المحيل خمسة، فلا يحيل تلك الخمسة على تلك العشرة، بمعنى أنه يأخذ تلك العشرة عوض هذه الخمسة، و كذا بالعكس لما علله به في التذكرة قال: ان هذا العقد للإرفاق و لا لإيصال كل حق الى مستحقه و لم يوضع لتحصيل زيادة أو حط شيء، و المراد بذلك وقوع المعاوضة بالقليل عن الكثير و بالعكس، انتهى. نعم على تقدير التفاوت بين الدينين يجوز الحوالة بالمساوي كأن يحيل إليه في الصورة الأولى بخمسة من تلك العشرة، قال في التذكرة: و للشافعية وجه في الإحالة بالقليل على الكثير أنها جائزة، و كان المحيل يتبرع بالزيادة منه (رحمه الله).