الخلاف - الشيخ الطوسي - الصفحة ٤٢١ - كتاب الغصب

يقول: أن الفروخ هو عين البيض. و إن الزرع هو عين الحب مكابر، بل المعلوم خلافه.

مسألة ٣٩: إذا غصب عبدا، فمات في يده،

فعليه قيمته، سواء كان قنا أو مدبرا أو أم ولد، و سواء مات بسبب، أو مات حتف أنفه. و به قال الشافعي [١].

و قال أبو حنيفة في غير أم الولد بقولنا [٢].

و أما أم الولد فان ماتت بسبب- مثل أن لدغتها عقرب، أو سقط عليها حائط- كقولنا، و إن ماتت حتف أنفها فلا ضمان عليه [٣].

دليلنا: أنه مضمون بالقيمة، فإذا تلف في يد الغاصب فعليه ضمانه، كالعبد القن. هذا دليل الشافعي.

و دليلنا: طريقة الاحتياط، لأنه إذا ضمنها برئت ذمته بيقين، و ان لم يضمنها فليس على براءة ذمته دليل.

مسألة ٤٠: إذا غصب حرا صغيرا، فتلف في يده،

فلا ضمان عليه. و به قال الشافعي [٤].

و قال أبو حنيفة إن مات حتف أنفه كقولنا [٥]، و إن مات بسبب- مثل أن لدغته عقرب أو حية أو أكله سبع أو سقط عليه حائط- فعليه الضمان [٦].

دليلنا: أن الأصل براءة الذمة، فمن شغلها فعليه الدلالة.

و إن قلنا بقول أبي حنيفة كان قويا، و دليله طريقة الاحتياط على ما بيناه.

[١] الام ٣: ٢٤٨- ٢٤٩.

[٢] النتف ٢: ٧٣٣، و بدائع الصنائع ٦: ١٤٦ و ١٦٧، و الهداية المطبوع بهامش شرح فتح القدير ٧: ٤٠٥، و الفتاوى الهندية ٥: ١٤٩.

[٣] بدائع الصنائع ٦: ١٤٦ و ١٦٧، و الفتاوى الهندية ٥: ١٤٩، و الهداية المطبوع في هامش شرح فتح القدير ٧: ٤٠٥.

[٤] المجموع ١٤: ٢٧٤، و الوجيز ١: ٢٠٦، و فتح العزيز ١١: ٢٤٧- ٢٤٨، و الشرح الكبير ٥: ٣٧٩.

[٥] بدائع الصنائع ٧: ١٤٦ و ١٦٦، و الفتاوى الهندية ٥: ١٤٨- ١٤٩، و فتح العزيز ١١: ٢٤٨.

[٦] بدائع الصنائع ٧: ١٤٦، و النتف ٢: ٧٣٣، و الفتاوى الهندية ٥: ١٤٨- ١٤٩.