و شرعاً: تمليك عين أو منفعةٍ، أو تسليط على تصرّف بعد الوفاة. فالتمليك بمنزلة الجنس يشمل سائر التصرّفات المملّكة من البيع و الوقف و الهبة و في ذكر العين و المنفعة تنبية على متعلّقي الوصية و يندرج في العين: الموجود منها بالفعل كالشجرة، و القوّة كالثمرة المتجدّدة و في المنفعة: المؤبّدة و المؤقّتة و المطلقة و يدخل في التسليط على التصرف الوصاية إلى الغير بإنفاذ الوصية، و الولاية على من للموصي عليه ولاية، و يخرج ببعدية الموت الهبة و غيرها من التصرفات المنجّزة في الحياة... .

وينتقض في عكسه بالوصية بالعتق فإنّه فكّ ملكٍ و التدبير؛ فإنّه وصية به عند الأكثر و الوصية بإبراء المديون وبوقف المسجد؛ فإنّه فكّ ملك أيضاً، وبالوصية بالمضاربة و المساقاة، فإنّهما و إن أفادا ملكء العامل الحصّة من الربح و الثمرة على تقدير ظهورهما، إلاّ أنّ حقيقتهما ليست كذلك، و قد لايحصل ربح ولاثمرة فينتفي التمليك.

پيش از ورود به اصل بحث دراين نكته، اشاره مى‌كنم كه اين گونه اقتباس از كتب ديگران، در آثار پيشينيان رايج بوده و به هيچ وجه عيب شمرده نمى‌شده است و علاوه بر فقها، در آثار فيلسوفان هم ـ به خصوص صدرالمتألّهين رحمه اللّه‌ ـ به اين دست اقتباسها برمى‌خوريم و سخن از چرايى و چند و چون آن، و عيب نبودنش در آن دوران نيازمند تدوين مقاله مبسوطى است.

يكى از مواردى كه توجه به متون مشابه به ويژه متن تأثير گذار در فهم متن تأثيرپذير مؤثّر است، عبارتى از مسالك و شرح لمعه شهيد ثانى رحمه اللّه‌ است كه با عنايت به متون فقهى ديگر به ويژه جامع المقاصدِ محقّق كركى، مقصود شهيد ثانى(ره) واضح و عبارت شرح لمعه و مسالك تصحيح مى‌شود:

عبارت مورد اشاره از كتاب المساقاة مسالك در توضيح اين سخن شرايع كه