رياض المسائل في تحقيق الأحكام بالدّلائل - الطباطبائي، السيد علي - الصفحة ٤٧٥ - لو تزوج امرأة وشرط في ضمن العقد أنها حرة فبانت أمة

ويتحقّق بأحد أمرين :

إمّا السكوت عن العيب مع العلم به.

أو دعوى صفة كمال من الزوجة أو من بحكمها للمتزوّج أو من بحكمه مع عدمها.

والمراد به هنا الثاني .. ومن فروعه :

ما‌ ( لو تزوّج ) امرأة ( على أنّها حرّة ) أي شرط ذلك في متن العقد ( فبانت ) كلاًّ أو بعضاً ( أمة ) صحّ العقد على الأشهر الأظهر ، بل عن السرائر الإجماع عليه [١] ؛ للأصل ، وعموم الأمر بالوفاء بالعقد [٢].

خلافاً للمبسوط والخلاف ، فأبطل [٣] ؛ ومستنده غير واضح ، سوى لزوم الوفاء بالشرط ، ويندفع بمنع العموم ، واختصاصه بغير المستحقّ ، وإلاّ فله الإسقاط ؛ لكونه من حقوقه ، فله رفع اليد عنه.

وربما بُني البطلان على بطلان نكاح الأمة بغير إذن المولى [٤].

وهو بعد تسليم المبنيّ عليه يقتضي اختصاصه بصورة عدم إذن المولى ، والمفروض أعمّ منه. ومع ذلك ، البطلان حينئذٍ ليس باعتبار التدليس ، بل باعتبار عدم إذن المولى ، وليس ممّا نحن فيه.

[١] السرائر ٢ : ٦١٤.

[٢] المائدة : ١.

[٣] المبسوط ٤ : ٢٥٤ ، الخلاف ٤ : ٣٥٢.

[٤] المسالك ١ : ٥٣٠.