مسالك الأفهام إلى تنقيح شرائع الإسلام - الشهيد الثاني - الصفحة ١٢٦ - الثالثة الفسخ بالعيب ليس بطلاق

[الثانية: خيار الفسخ على الفور]

الثانية: خيار الفسخ على الفور، (١) فلو علم الرجل أو المرأة بالعيب فلم يبادر بالفسخ لزم العقد. و كذا الخيار مع التدليس.

[الثالثة: الفسخ بالعيب ليس بطلاق]

الثالثة: الفسخ بالعيب ليس (٢) بطلاق، فلا يطّرد معه تنصيف المهر، و لا يعدّ في الثلاث.

للخيار في كلّ منهما و إن حدث بعد الدخول. و وجه عمومه أنه شرّك من أول كلامه بين الرجل و المرأة في العيوب التي ذكرها. و مفهوم عبارته أيضا ثبوت الخيار بباقي العيوب لو حدثت قبل الدخول، كقول الشيخ [١] (رحمه الله).

قوله: «خيار الفسخ على الفور. إلخ».

(١) ظاهر الأصحاب الاتّفاق على كون هذا الخيار على الفور، و لأن الغرض من الخيار دفع الضرر بالتسلّط على الفسخ، و هو يحصل بذلك، فيقتصر فيما خالف الأصل على مقدار ما يحصل به. و ليس لهم في ذلك نصّ بخصوصه.

ثمَّ إن كان العيب ظاهرا لا نزاع فيه بينهما فالفوريّة معتبرة في الفسخ. و إن توقّف ثبوته على المرافعة إلى الحاكم فالفوريّة في المرافعة إلى الحاكم، فإذا ثبت صار الفسخ فوريّا. و في التحرير [٢] أطلق أن الفوريّ هو المرافعة إلى الحاكم و إن كانا متّفقين على العيب. و كذلك عبّر الشيخ في المبسوط [٣]. و هو حسن حيث يتوقّف الأمر على الحكم. و يعذر جاهل أصل الخيار. و في جاهل الفوريّة وجهان تقدّم [٤] نظيرهما.

قوله: «الفسخ بالعيب ليس. إلخ».

(٢) لا شبهة في أن هذا الفسخ و غيره ليس بطلاق، لأن الطلاق يفتقر إلى لفظ

[١] تقدّم في الصفحة السابقة.

[٢] التحرير ٢: ٢٩.

[٣] المبسوط ٤: ٢٥٣.

[٤] في ص: ٣٦- ٣٧.