مسالك الأفهام إلى تنقيح شرائع الإسلام - الشهيد الثاني - الصفحة ١٧٠ - الثاني أن يكون طلقا

خرابه، لاختلاف بين أربابه، و يكون البيع أعود، على الأظهر، و لا بيع أمّ ولد، ما لم يمت ولدها، أو في ثمن رقبتها مع إعسار مولاها، و في اشتراط موت المالك تردّد (١).

الأصحاب [١]. و في سندها جهالة بجعفر بن حنّان [٢]. و زاد بعضهم [٣] ما لو خرب و تعطّل و لم يبق فيه نفع على ذلك الوجه أصلا. و هو حسن، لفوات مقصود الوقف حينئذ من تحبيس الأصل و تسييل المنفعة. و ذلك كما لو خلقت حصر المسجد أو جذعه بحيث لا يصلحان للانتفاع فيه، فيجوز بيعهما للوقود و نحوه. و باقي الأقوال كلها مدخولة. و دليل المنع عام.

و حيث يجوز البيع يشترى بثمنه ما يكون وقفا على ذلك الوجه إن أمكن. و يجب تحصيل الأقرب إلى صفة الموقوف الأوّل فالأقرب. و المتولي لذلك الناظر الخاص إن كان، أو الموقوف عليه إن كان منحصرا، و إلّا فالناظر العام.

قوله: «و لا بيع أم الولد- إلى قوله- و في اشتراط موت المالك تردّد».

(١) الأقوى عدم اشتراط موته، لإطلاق النص [٤]. و المراد بإعساره أن لا يكون له من المال ما يوفي ثمنها زائدا على المستثنيات في وفاء الدين. و هذان الفردان المستثنيان مورد النص [٥]. و قد ألحق بهما الأصحاب مواضع أخر، كبيعها إذا مات قريبها لتعتق و ترث، و بيعها على من تنعتق عليه، و بشرط العتق على قول، و إذا جنت على غير المولى ليدفع ثمنها أو رقبتها في الجناية، و إذا كان علوقها بعد الارتهان أو بعد الإفلاس، و إذا عجز عن نفقتها، و إذا مات مولاها و لم يخلّف سواها و عليه دين مستغرق إذ لا يتصور عتقها حينئذ، و في كفنه إذا لم يخلّف سواها، و إذا أسلمت قبل مولاها الكافر، و إذا كان ولدها غير وارث. و زاد بعضهم ما لو جنت على مولاها أو

[١] في هامش «ن» و «و» (هو الشيخ علي (رحمه الله). منه) راجع جامع المقاصد ٤: ٩٧.

[٢] في «ك» ضعف لجهالة جعفر.

[٣] كالسيد في الانتصار: ٢٢٦، و المحقق الثاني في جامع المقاصد ٤: ٩٧.

[٤] الكافي ٦: ١٩٢ ح ٢، التهذيب ٨: ٢٣٨ ح ٨٥٩، الاستبصار ٤: ١٢ ح ٣٥، الوسائل ١٣: ٥١ ب «٢٤» من أبواب بيع الحيوان ح ٢.

[٥] الوسائل الباب المذكور آنفا.