الموسوعة الفقهية - موسسه دائرة المعارف الفقه الاسلامي - الصفحة ٢٦٣

متصوّر، ومن هنا قال ابن ادريس الحلّي بأنّ الدية على الناخسة إن كانت ملجأة للقامصة، وإن لم تكن ملجأة للقامصة فالدية على القامصة [١].
ومما يوجب ضعف المباشرة كون المتلِف مكرهاً.
قال المحقق الحلّي: «ولا يضمن المكره المال وإن باشر الإتلاف، والضمان على من أكرهه؛ لأنّ المباشرة ضعفت مع الإكراه فكان ذو السبب هنا أقوى» [٢].
وعلّق عليه المحقّق النجفي: «بلا خلافٍ أجده في شي‌ء من ذلك» [٣].
وقد خصّص الفقهاء استثناء المكرَه بما إذا كان المكرَه عليه إتلاف المال دون النفس كما يظهر واضحاً من عبارة المحقّق الحلّي المتقدّمة، وذلك لما اشتهر بينهم من عدم التقيّة في الدماء.
لكن السيّد الخوئي جعل المسألة من مصاديق قواعد التزاحم [٤]. وربّما قيّد الفقهاء الحكم بغير ذلك، والتفصيل راجع إلى بحث (إكراه).
ومما يوجب ضعف المباشرة أيضاً الجهل والغرور. قال المحقّق الحلّي في المختصر: «ولو جهل المباشر السبب ضمن المسبب كمن غطّى بئراً حفرها في غير ملكه فدفع غيره ثالثاً فالضمان على الحافر على تردّد» [٥].
وعلّق عليه ابن فهد الحلّي: «وجه اختصاص الحافر بالضمان انّه فعل أوّل السببين فيحال بالضمان عليه، ولأنّ المباشرة ضعفت بالغرور وقوي السبب فيحال عليه. ويحتمل تضمين الثاني؛ لأنّه المباشر، والحوالة في الضمان عليه إذا جامع السبب» [٦].
كما علّق عليه السيّد علي الطباطبائي:
«بلا خلاف ظاهر إلّا من الماتن هنا فقد حكم به على تردّد، مع أنّه حكم به في الشرائع كباقي الأصحاب من غير تردّد؛ لضعف المباشر هنا بالغرور، وقد اشترط في تقديمه على السبب قوّته وهي مفقودة في المفروض» [٧].
لكن بعض فقهائنا المعاصرين ناقش في هذا المثال وأثبت الضمان على كلٍّ من الدافع والحافر لاستناد القتل إلى الدافع ولما دلّ على تضمين الحافر.
قال السيد الخوئي في تكملة المنهاج:
«إذا كان أحد شخصين مباشراً للقتل والآخر سبباً له ضمن المباشر، كما إذا حفر بئراً في غير ملكه ودفع الآخر ثالثاً إليها فسقط فيها فمات فالضمان على الدافع إذا كان عالماً، وأمّا إذا كان جاهلًا فالمشهور أنّ الضمان على الحافر. وفيه إشكال، ولا يبعد كون الضمان على كليهما».
وعلّق عليه في المباني: «أمّا في صورة العلم فلا خلاف بين الأصحاب في ضمان الدافع، ويدلّ عليه أنّ القتل مستند إليه دون الحافر، وما دلّ على ضمانه [/ الحافر] لا يشمل هذه الصورة. وأمّا في صورة جهل الدافع بالحال فالمعروف‌