قیل جاز (١) لقیام البینة بدعواه و الأقرب المنع و کذا لا یجب مطالبته برهن أو ضمین و ینبغی إخفاء السؤال (٢) عن التزکیة فإنه أبعد من التهمة و لا یجوز الجرح و التعدیل بالتسامع (٣) و یثبت العدالة (٤) مطلقة و لا یثبت الجرح إلّا مفسرا علی رأی فلو فسر بالزنا
______________________________
(قوله) (و قیل جاز إلخ)
القائل هو الشیخ فی (المبسوط) قال إذا قال المحبوس حبست علی تعدیل البینة لأن المدعی أقام شاهدین فلم یعرف الحاکم عدالتهما فحبسنی حتی یعرف ذلک فالکلام فی أصل المسألة هل یحبس بهذا أم لا قال قوم یحبس لأن الذی علیه أن یقیم البینة و الذی بقی ما علی الحاکم من معرفته العدالة و لأن الأصل العدالة حتی یعرف غیرها و قال بعضهم لا یحبس لجواز أن تکون فاسقة فیکون حبس بغیر حق أو تکون عادلة و حبسه بحق و إذا انقسم إلی هذا لم یحبسه بالشک و الأول أصح عندنا (قلت) إنا نمنع قیام البینة لأن شرط قبولها و الحکم بها العدالة فالجهل بها جهل بالشرط فلا یجوز الحکم و تعجیل العقوبة و العذاب قبل ثبوت السبب و قد عرفت فیما مضی حال أصالة العدالة علی تقدیر تسلیمهما فلا یجب مطالبته برهن و لا ضمین لکن لا بد من المراقبة علی وجه لا یضر بحاله و لا یفوت المدعی
(قوله) (و ینبغی إخفاء إلخ)
و طریق المسألة عنه سرا أن یکتب القاضی اسم کل من الشاهدین و لقبه و کنیته إن کانا و یکتب حلیته و یذکر منزله و مصلاه و سوقه و صنعته لئلا یشتبه بغیره فی رقعة أو رقاع و یدفع کل رقعة إلی عدل و یکتم عن کل ما دفعه إلی الآخر لئلا یتواطئا علی تزکیة أو جرح و یأمر کلا منهما أن یسأل عنه جیرانه و أهل سوقه و أهل مسجده و ینبغی أن یکون المزکی ممن یعرفهم الشهود و الخصمان لیبعد احتمال الرشوة للتزکیة أو الجرح ثم إن احتاط بعد التزکیة سرا بالسؤال جهرا کأن یقول للمزکیین فی حضور الشاهدین هذان هما اللذان زکیتما کان خیرا (یدل) علی جمیع ما ذکرنا حرفا فحرفا (ما رواه) مولانا و إمامنا الحسن بن علی العسکری (ع) فی تفسیره قال کان رسول اللّٰه (ص) إذا تخاصم إلیه رجلان قال للمدعی أ لک حجة فإن أقام بینة یرضاها و یعرفها أنفذ الحکم علی المدعی علیه و إن لم یکن له بینة حلف المدعی علیه باللّٰه ما لهذا قبله ذلک و إذا جاء بشهود لا یعرفهم بخیر و لا بشر قال للشهود أین قبائلکما فیصفان أین سوقکما فیصفان أین منزلکما فیصفان ثم یقیم الخصوم بین یدیه ثم یأمر فیکتب أسامی المدعی و المدعی علیه و الشهود و یصف ما شهدوا به ثم یدفع ذلک إلی رجل من أصحابه الخیار ثم مثل ذلک إلی رجل آخر من خیار أصحابه ثم یقول لیذهب کل واحد منکما من حیث لا یشعر الآخر إلی قبائلهما و أسواقهما و محالهما و الربض الذی ینزلانه فیذهبان و یسألان فإن أتوا خیرا و ذکروا فضلا رجعوا إلی رسول اللّٰه صلی اللّٰه علیه و آله فأخبراه أحضر القوم الذین أثنوا علیهما و احضروا الشهود و قال للقوم المثنین هذا فلان بن فلان و هذا فلان بن فلان أ تعرفونهما یقولون نعم فیقول إن فلانا جاءنی عنکما بجمیل و ذکر صالح إلی أن قال فإن رجعا بخبر سیئ و ثناء قبیح دعا بهم فیقول أ تعرفون فلانا و فلانا فیقولون نعم فیقول اقعدوا حتی یحضروا فیقعدون فیحضرهما فإذا ثبت عنده ذلک لم یهتک ستر الشاهدین و لا عابهما و لا وبخهما و لکن یدعو الخصوم إلی الصلح الحدیث فالوجه فی إخفاء السؤال أنه ربما یتوقف المزکی جهرا عن ذکر ما یعرفه حیاء أو خوفا و لأن فی الجرح جهرا هتکا للشهود کما یشیر إلیه فی الخبر الشریف
(قوله) (بالتسامع)
یرید أنه لا بد من الشیاع الموجب للعلم
(قوله) (و تثبت العدالة إلخ)
اختلف الأصولیون و الفقهاء فی هذه المسألة علی أقوال ستة