و لو قال وقفت علی أولادی علی أن یکون للبنات ألف و الباقی للذکور لم یستحق الذکور شیئا حتی تستوفی البنات (١) و لو شرط إخراج بعضهم بصفة أورده بها جاز کقوله من تزوج منهن فلا نصیب له فلو تزوجت سقط نصیبها فإن طلقت عاد (٢)
______________________________
الآن أهل الوقف و قد شرط الواقف أن من مات عن غیر ولد یکون نصیبه لأهل الوقف و لم یقید أهل الوقف بکونهم أهله حین موته فلا فرق بین کونهم أهله وقت موته أو لا و فی اشتراکهم فی نصیب المیّت عن غیر ولد فیقسم الوقف علی ثمانیة عشر ستة لهما عن أبیهما و ستة لعمهما و ستة تقسم بینهم فلکل منهما خمسة من ثمانیة عشر و لعمهما ثمانیة منها (و اختار) فی (التحریر) و (التذکرة) کما أفصح به آخر کلامه فیها و کذا الشهید فی (الحواشی) أن الوقف یقسم نصفین نصف لهما و نصف لعمهما کما کان قبل موت أبیهما لأن أباهما و عمهما کانا أرباب الوقف حال موت عمهما و کان یقسم بینهما نصفین فیستقر علی ذلک لعدم وجود سبب مزیل و لأن قول الواقف فنصیبه لولده شامل لما استحقه المیّت الثانی بموت أخیه الأول من نصیبه لصدق النصیب علی جمیع استحقاقه و ذلک من جملته و قال الشهید و لأنه لو صح فی هذه الثلاثة لم یتم فی باقی الحصص بالنظر إلی البطون المشارکة (إلا أن تقول) کما فی (جامع المقاصد) إن قوله بعد فنصیبه لأهل الوقف یدافع شمول قوله فنصیبه لولده لما استحقه بموت أخیه فلا بد أن یحمل نصیب کل منهما علی ما استحقه من دون موت غیره حذرا من التدافع (و فیه) أنه یمکن أن یقال المتبادر من قوله فنصیبه لأهل الوقف أهله حین موته و لا تخص النصیب بما أخذه من أبیه لأنه مطلق یتناول أیضا ما أخذه عن أخیه فلا ندافع و قد یمنع ما قاله الشهید من أنه لا یتم فی باقی الحصص بأن الحال فی المرتبة الثانیة أن من مات عن غیر ولد فحصته للباقین من أهل الوقف دون ولد من کان ذا ولد منهم فإذا مات الوالد استحق ولده حصته التی کانت له قبل موت أخیه خاصة و شارک الباقین فی حصة الأول لکن لا أظن أنهم یقولون إنه إذا مات العم الثالث و خلف ولدا ثم مات الولد و خلف ولدا إن ابنی المیّت الثانی یشارکان ولد العم الثالث فی الاثنین الزائد عن الستة و یشارکان ولد ولده فی الجزء الذی حصل له من الاثنین و هکذا حتی یبقی له شی‌ء لا یکاد ینتفع أنه لبعید عن مراد الواقف و لهذا لم یذکر فی (التذکرة) ما ذکره هنا قولا بل و لا احتمالا لأحد حتی من العامة (نعم) احتمله فی (التحریر) احتمالا
(قوله) (و لو قال وقفت علی أولادی علی أن یکون للبنات ألف و الباقی للذکور لم یستحق الذکور شیئا حتی تستوفی البنات)
کما فی (التذکرة) و (التحریر) و (جامع المقاصد) لأنه جعل للبنات المسمی و جعل للبنین الفاضل عنه فکانت البنات کذوی الفروض و البنین کالعصبات کل ذلک لمکان الشرط
(قوله) (و لو شرط إخراج بعضهم بصفة أورده بها جاز کقوله من تزوج منهن فلا نصیب له فلو تزوجت سقط نصیبها فإن طلقت عاد)
کما فی (المبسوط) و (الإرشاد) و (جامع المقاصد) و (الروض) مع تقیید الطلاق فیما عدا (المبسوط) بالبائن و کذا (التذکرة) فی أصل المسألة علی احتمال کما ستعرف لکن فی خصوص بناته لا أمهات أولاده (و إطلاق) عبارة الکتاب و ما ذکر بعده یقتضی عدم الفرق بین کون الموقوف علیهن بناته أو أمهات أولاده حیث یصح الوقف علی أمهات الأولاد کأن یکون أعتقهن أو أوصی بالوقف علیهن بعد موته (و قد) فرق فی (التذکرة) بین ما إذا