مسالك الأفهام إلى تنقيح شرائع الإسلام - الشهيد الثاني - الصفحة ١٦٧ - العاشرة لو فرّط في العارية كان عليه قيمتها عند التلف

[التاسعة: إذا ادّعى التلف فالقول قوله مع يمينه]

التاسعة: إذا ادّعى التلف (١) فالقول قوله مع يمينه. و لو ادّعى الردّ فالقول قول المالك مع يمينه.

[العاشرة: لو فرّط في العارية كان عليه قيمتها عند التلف]

العاشرة: لو فرّط في العارية كان عليه قيمتها عند التلف، إذا لم يكن لها مثل. و قيل: أعلى القيم من حين التفريط إلى وقت التلف.

و الأوّل أشبه. (٢)

ثمَّ [١]. و مبدأ الضمان الجحود، لأنّه بمنزلة التعدّي.

قوله: «إذا ادّعى التلف. إلخ».

(١) أمّا الأوّل فلأنّه و إن كان مدّعيا ما يخالف الأصل إلّا أنّه يمكن صدقه، فلو لم يقبل قوله لزم تخليده الحبس. و قد تقدّم نظيره و ما يرد عليه في أبواب الأمانات [٢].

و أمّا الثاني فلأنّ الأصل عدم الردّ، فيكون القول قول منكره و هو المالك، و لأنّ المستعير قبض لمصلحة نفسه، و بذلك فارق الودعيّ، لأنّه إنّما قبض لمصلحة المالك فهو محسن محض و «مٰا عَلَى الْمُحْسِنِينَ مِنْ سَبِيلٍ» [٣].

و اعلم: أنّ هذه العلّة تجري في كثير من أبواب تنازع المستأمنين، إلّا أنّها تقتضي قبول قول الوكيل في الردّ لو كان بغير جعل، و هو مشكل لمخالفته للأصل، و كون هذه العلّة ليست منصوصة و إنّما هي مناسبة.

قوله: «لو فرّط في العارية- إلى قوله- إلى وقت التلف. و الأوّل أشبه».

(٢) وجه الأوّل: أنّ الواجب على المستعير مع بقاء العين ردّها دون القيمة، و إنّما ينتقل إليها مع التلف، و حينئذ فالمعتبر القيمة وقت التلف. و هذا هو الأقوى.

[١] لاحظ ص: ١١٧- ١١٨.

[٢] كما في ج ٤: ٣٧٥.

[٣] التوبة: ٩١.