مسالك الأفهام إلى تنقيح شرائع الإسلام - الشهيد الثاني - الصفحة ٥٨ - الثالثة إذا قال ساقيتك على هذا البستان بكذا، على أن أساقيك على الآخر بكذا

[الثالثة: إذا قال: ساقيتك على هذا البستان بكذا، على أن أساقيك على الآخر بكذا]

الثالثة: إذا قال: ساقيتك على هذا البستان (١) بكذا، على أن أساقيك على الآخر بكذا، قيل: يبطل. و الجواز أشبه.

واحدا، لأنّ عوض الإجارة يشترط فيه الوجود و المعلوميّة كعوض البيع، و هما منتفيان هنا، بخلاف عوض المساقاة، فإنّها جوّزت كذلك، و خرجت عن الأصل بالنصّ [١] و الإجماع، و لإمساس الحاجة.

و إن كانت موجودة و كان قبل بدوّ صلاحها بنى على جواز نقلها بالبيع مطلقا أو بشرط القطع. و قد تقدّم [٢] انّ الأقوى الجواز مطلقا، فيصحّ هنا كذلك. و اشتراط المصنّف هنا شرط القطع مبنيّ على مذهبه في البيع، و كان عليه أن يضمّ إليه الضميمة أيضا، فإنّه يكتفي بها في البيع عن شرط القطع، فليكن هنا كذلك. و لعلّه اكتفى بالإشارة إلى تساويهما في الحكم إجمالا.

و يتفرّع على ذلك ما لو كان الاستئجار ببعضها، فإنّه ينقدح عدم الجواز، لأنّها تصير حينئذ مشتركة، و الشركة تمنع من شرط القطع، و يتعذّر التسليم، لتوقّفه على إذن الشريك، و قد لا يحصل. و الأصحّ الجواز، لإمكان القطع و التسليم بالإذن كما في كلّ مشترك. و لو فرض امتناع الشريك يمكن بإذن الحاكم. و لو كان الاستئجار بجميع الثمرة فلا إشكال، لانتفاء المانع. و مع الاكتفاء بالضميمة عن اشتراط القطع يندفع ذلك كلّه. و حيث لم يعتبر أحدهما فلا إشكال في الموضعين.

قوله: «إذا قال: ساقيتك على هذا البستان. إلخ».

(١) القول بالبطلان للشيخ ((رحمه اللّه)) في المبسوط [٣]، محتجّا عليه بأنّه بيعتان في بيعة، فإنّه ما رضي أن يعطيه من هذه الحصّة إلّا بأن يرضى منه من الآخر بالحصّة الأخرى، و هكذا في البيع إذا قال: بعتك عبدي هذا بألف على أن تبيعني عبدك بخمسمائة، فالكلّ باطل، لأنّ قوله: على أن تبيعني عبدك، إنّما هو وعد لا يلزم الوفاء

[١] لا حظ الوسائل ١٣: ٢٠١ ب «٩» من أبواب المزارعة و المساقاة.

[٢] في ج ٣: ٣٥٥.

[٣] المبسوط ٣: ٢١١.