ويطرح الشيخ الطوسي موضوع أصالة الصلح أو فرعيته بالنسبة الى سائر العقود لأول مرة . فهو يبدأ ـ بدون أن يصرّح وكما هو اُسلوبه في كتاب المبسوط ـ المسألة بآراء أهل السنة وبالخصوص المذهب الشافعي ، ثم يظهر أنّ الصلح فرع أحد العقود الخمسة : البيع ، الاجارة ، العارية ، الإبراء ، الهبة . وبعده بأسطر يقول : « ويقوى في نفسي أن يكون هذا الصلح أصلاً قائماً بنفسه ، ولا يكون فرع البيع ، فلا يحتاج الى شروط البيع واعتبار خيار المجلس » (٤٨) فهو يذكر مكرراً في كتاب الصلح أنّ الصلح عنده عقد مستقلّ ، وليس بفرع لسائر العقود (٤٩) . وأجاد فهم هذا المعنى ابن إدريس الذي هو أقرب الى آثار الشيخ من غيره (٥٠) . وأدرك هذه الحقيقة أيضاً المحقق المتتبع صاحب مفتاح الكرامة وشيخ الشريعة الاصفهاني (٥١) .

ولكن بعض من لا معرفة له باسلوب الشيخ في المبسوط ـ أو لم يطالع باب الصلح بدقة الى آخره ، أو بدليل آخر ـ تصوّر أنّ رأي الشيخ هو ما بيّنه في بداية المسألة من أنّ الصلح فرع لسائر العقود ، فهو يوافق أهل السنّة . فينتشر ويشتهر هذا الاشتباه بين فقهاء الشيعة وعلماء الحقوق : الى حدٍّ أنّ كثيراً منهم يرون الأمر من المسلّمات : وأنّ هناك قولان بين علماء الشيعة في أصالة الصلح وفرعيته ، ويُذكر اسم الشيخ فقط في الأقليّة الموافقة لرأي أهل السنّة (٥٢) .

نعم ، هذا لا يعني أنّ القول باستقلال وأصالة عقد الصلح محل اتفاق كلّ فقهاء الشيعة ، بل هناك من اختار القول بفرعية الصلح (٥٣) .

ويذهب جمهور فقهاء أهل السنّة الى أنّ عقد الصلح تابع في الاحكام

(٤٧) جواهر الفقه لابن البراج : ١٢٢ . السرائر ٢ : ٦٤ . الشرائع ٢ : ٣٦٦ . المختلف ٦ : ٣١٢ . التذكرة ٢ : ١٧٧ . الدروس ٣ : ٣٢٥ . التنقيح الرائع ٢ : ١٩٩ . جامع المقاصد ٥ : ٤٠٦ . رسائل الكركي ١ : ١٩٠ المسالك ٤ : ٢٥٧ . الروضة ٤ : ١٧٣ . المهذب البارع ٢ : ٥٣٧ . مجمع الفائدة ٩ : ٣٣٠ . كفاية الاحكام : ١١٦ . مفاتيح الشرائع ٣ : ١٢٠ . الرياض ٩ : ٤٢ . نخبة الازهار ( شيخ الشريعة الاصفهاني ) : ٢٤٥ . منهاج الصالحين ( للسيد محمد الروحاني ) ٢ : ٢١٧. فقه الصادق ٢٠ : ١٩٣ . توضيح المسائل ( لبهجت ) : ٣٩٩ . تحرير الوسيلة ١ : ٥٦١ . منهاج الصالحين ( للخوئي ) ٢ : ١٩١ . منهاج الصالحين ( للسيستاني ) ٢ : ٣٢٦ . هداية العباد ( للگلپايگاني ) ١ : ٤٠٦ . كلمة التقوى ( محمد أمين زين الدين ) ٤ : ١٩٥ .
(٤٨) المبسوط ٢ : ٢٨٨ ـ ٢٨٩ .
(٤٩) المبسوط ٢ : ٢٩١ ، ٣٠٨ .
(٥٠) السرائر ٢ : ٦٥ .
(٥١) مفتاح الكرامة ( الدين وتوابعه ) ٢ : ٨١٣ . نخبة الازهار ( شيخ الشريعة الاصفهاني ) : ٢٤٥ .
(٥٢) المختلف ٦ : ٢١٣ . الدروس ٣ : ٣٢٥ . المهذب البارع ٢ : ٥٣٦ . الحدائق ٢١ : ٨٦ . المسالك ٤ : ٢٦٠ . مجمع الفائدة ٩ : ٣٣١ . الرياض ٩ : ٤٢ . كفاية الاحكام : ١١٦ . مفاتيح الشرائع ٣ : ١٢٠ . الموسوعة الفقهية الميسّرة ( للانصاري ) ١ : ١٦٤ . شرح قانون مدني ( شاه باغ حائري ) ٢ : ٦٤٤ . حقوق مدني ( المشاركة والصلح ) ( لكاتوزيان ) : ٢٩٨ .
(٥٣) فقه القرآن ( لقطب الدين الراوندي ) ١ : ٣٨٦ . البيع ( للسيد مصطفى الخميني ) : ٩ .