مفتاح الکرامة فی شرح قواعد العلامة (ط-جماعة المدرسين) - الحسيني العاملي، السید جواد - الصفحة ٣٨٦ - فی صحّة الضمان عن المیّت و عدمها

[فی صحّة الضمان عن المیّت و عدمها]

و یصحّ الضمان عن المیّت و إن کان مفلّسا. (١)
______________________________
کلام قدمائنا بتلک المکانة من الضعف، و لا معنی لقوله فی «المسالک»: إنّه ضعیف جدّا، بل یکون قویّا جدّا، لمکان الروایة المرسلة المعمول بها عند هؤلاء الأجلّاء، و إنّما ردّها ابن إدریس علی أصله. و مخالفة المحقّق و المصنّف و أتباعهم لهم غیر قادحة، لأنّهم لم یحرّروا کلامهم و لم یقفوا علی دلیلهم و مرادهم إلّا أن تحمل عبارة الکتاب و الشرائع علی ما احتملناه فیهما آنفا، و ذلک کأنّه بعید عن عبارة «التذکرة [١]» لأنّه ذکره فی تذنیب علی حدة من دون تفریع، و إن جریت بها علی ذلک انحصر عدم الفهم فی «المسالک و الریاض» لأنّهما لا یجری فیهما هذا التأویل و لیس هذا منّا موافقة لهم و إنّما هو بیان الحال و أنّ کلامهم لیس بتلک المکانة من الضعف و الاختلال.
[فی صحّة الضمان عن المیّت و عدمها]
قوله: (و یصحّ الضمان عن المیّت و إن کان مفلّسا)
عند علمائنا أجمع کما فی «التذکرة [٢]» و به طفحت عبارات أصحابنا «کالخلاف [٣] و المبسوط [٤] و الغنیة [٥]» و غیرها ممّا تأخّر عنها [٦]. و به قال الشافعی و مالک و أبو یوسف و محمّد و المخالف أبو حنیفة و سفیان کما فی «الخلاف [٧]» قالا: لا یصحّ الضمان عن المیّت إذا لم یخلف وفاء، لأنّ الموت مع عدم المطالبة یسقط الوفاء بالحقّ، و بطلانه ظاهر،

---

(١) تذکرة الفقهاء: فی المضمون عنه ج ١٤ ص ٣٠٦ و ٣٠٥.
(٢) تذکرة الفقهاء: فی المضمون عنه ج ١٤ ص ٣٠٦ و ٣٠٥.
(٣) الخلاف: فی الضمان ج ٣ ص ٣٢٠ مسألة ١٤.
(٤) المبسوط: فی أحکام الضمان ج ٢ ص ٣٣٥.
(٥) غنیة النزوع: فی الضمان ص ٢٦٢.
(٦) کجامع الشرائع: فی الضمان و الکفالة و الحوالة ص ٣٠٢، و المحقّق الثانی فی جامع المقاصد:
فی الضمان ج ٥ ص ٣١٧، و الکاشانی فی مفاتیح الشرائع: فی أحکام الضمان ج ٣ ص ١٤٣.
(٧) الخلاف: فی الضمان ج ٣ ص ٣٢٠ مسألة ١٤.