تذكرة الفقهاء- ط آل البيت - العلامة الحلي - الصفحة ١٩٩ - حكم الشفعة في المنقولات ومنها الثمار غير المؤبّرة

أحد قولي الشافعي. والآخر : أنّها تدخل في الشفعة ، لدخولها في مطلق البيع [١].

وعلى هذا فلو لم يتّفق الأخذ حتى تأبّرت ، فوجهان للشافعيّة :

أظهرهما : الأخذ ، لأنّ حقّه تعلّق بها ، وزيادتها كالزيادة الحاصلة في الشجرة.

والثاني : المنع ، لخروجها عن كونها تابعة للنخل.

وعلى هذا فبم يأخذ الأرض والنخيل؟ وجهان :

أشبههما : بحصّتهما من الثمن كما في المؤبّرة ، وهو مذهبنا.

والثاني : بجميع الثمن تنزيلا له منزلة عيب يحدث بالشقص [٢].

ولو كانت النخيل حائلة عند البيع ثمّ حدثت الثمرة قبل أخذ الشفيع ، فإن كانت مؤبّرة ، لم يأخذها. وإن كانت غير مؤبّرة ، فعلى قولين [٣].

وعندنا لا يأخذها ، لاختصاص الأخذ عندنا بالبيع ، والشفعة ليست بيعا.

وإذا بقيت الثمرة للمشتري ، فعلى الشفيع إبقاؤها إلى الإدراك مجّانا.

وهذا إذا بيعت الأشجار مع الأرض أو مع البياض الذي يتخلّلها ، أمّا إذا بيعت الأشجار ومغارسها لا غير ، فوجهان للشافعي ، وكذا لو باع الجدار مع الأسّ :

أحدهما : أنّه تثبت الشفعة ، لأنّها أصل ثابت.

[١] المهذّب ـ للشيرازي ـ ١ : ٣٨٤ ، حلية العلماء ٥ : ٢٦٥ ، العزيز شرح الوجيز ٥ : ٤٨٤ ، روضة الطالبين ٤ : ١٥٦.

[٢] العزيز شرح الوجيز ٥ : ٤٨٤ ، روضة الطالبين ٤ : ١٥٦.

[٣] التهذيب ـ للبغوي ـ ٤ : ٣٤٤ ـ ٣٤٥ ، العزيز شرح الوجيز ٥ : ٤٨٥ ، روضة الطالبين ٣ : ١٥٦.