تذكرة الفقهاء- ط آل البيت - العلامة الحلي - الصفحة ١٠٢ - حكم نكول المشتري عن يمين النفي

وقال أبو سعيد : يقدّم الإثبات ، لأنّ الله تعالى قدّمه في اللعان على النفي ، فقال في اليمين ( وَالْخامِسَةُ أَنَّ لَعْنَتَ اللهِ عَلَيْهِ إِنْ كانَ مِنَ الْكاذِبِينَ ) [١] ولأنّه المقصود من الحالف [٢].

وليس بصحيح ، لأنّ الأصل في الأيمان إنّما هو النفي ، وأمّا الإثبات فإنّما يكون فيها بالنكول أو تبعا للنفي ، فيجب أن يقدّم النفي ، وكلّ أيمان اللعان إثبات ، وليس فيها نفي. وقوله ( إِنْ كانَ مِنَ الْكاذِبِينَ ) إثبات للصدق ، مثل قوله ( إِنَّهُ لَمِنَ الصّادِقِينَ ) [٣].

وهل الخلاف في الاستحباب أو الاستحقاق؟ الأظهر عندهم : الأوّل [٤].

ونقل الجويني الثاني [٥].

فإذا قلنا : يحلف أوّلا على مجرّد النفي ، فلو أضاف إليه الإثبات ، كان لغوا.

وإذا حلف من وقعت البداءة به على النفي ، عرضت اليمين على الثاني ، فإن نكل ، حلف الأوّل على الإثبات ، وقضي له.

وإن نكل عن الإثبات ، لم يقض له ، لاحتمال صدقه فيما يدّعيه [٦] صاحبه وكذبه فيما يدّعيه.

وقال بعض الشافعيّة : إنّه كما لو تحالفا ، لأنّ نكول المردود عليه عن‌

[١] النور : ٧.

[٢] المهذّب ـ للشيرازي ـ ١ : ٣٠٠ ، الوسيط ٣ : ٢١٠ ، حلية العلماء ٤ : ٣٢٤ ، العزيز شرح الوجيز ٤ : ٣٨٣ ، روضة الطالبين ٣ : ٢٣٥.

[٣] النور : ٦.

[٤] العزيز شرح الوجيز ٤ : ٣٨٣ ، روضة الطالبين ٣ : ٢٣٥.

[٥] العزيز شرح الوجيز ٤ : ٣٨٣ ، وانظر : روضة الطالبين ٣ : ٢٣٥.

[٦] في العزيز شرح الوجيز ٤ : ٣٨٣ : « في نفي ما يدّعيه ».