(الثالث) الغائب غیبة منقطعة (١) بحیث لا یعلم خبره لا یورث حتی یعلم موته أما بالبینة أو بمضی مدة لا یمکن أن یعیش مثله إلیها عادة فیحکم حینئذ لورثته الموجودین فی وقت الحکم و قیل یورث بعد مضی عشر سنین من غیبته و قیل بعد أربع و قیل یدفع ماله إلی الوارث الملی
______________________________
التعلق به و لأن الأداء لا یقطع به بذلک البعض لجواز التلف و لما خرج المیّت عن صلاحیة استغراق الدین لذمته وجب أن یتعلق بکل ما یمکن أداؤه منه من أمواله لأن حدوث تعلقه ببعض آخر عند تلف بعض معلوم انتفاؤه (احتج الآخرون) بأن الحجر إنما وقع لأجل الدین و ذلک یتحقق بقدره و لا سیما إن تجاوزت الترکة الحد فی الکثرة (قلت) و یحتمل أن یقال إن المال إذا کان کثیرا جدا یجوز التصرف فیما یفضل أو فی الکل و یکون ضامنا کما استمرت علیه طریقة الناس و مثله ما إذا عزل و عین ما یقوم بالدین و زیادة إلا أن الأول أحوط و أسلم و هل یتسلط الغریم أو الحاکم عند تعذر الاستیفاء علی نقض التصرف اللازم فضلا عن غیره أم لا وجهان أظهرهما الثانی (و اعلم) أن الأصحاب إنما ذکروا ذلک فی الدین فقط و لم یتعرضوا لحال الوصیة و الظاهر أن الحکم واحد لظاهر الآیة الشریفة
(قوله) قدس سره (الثالث الغائب غیبة منقطعة)
المراد بمنقطع الغیبة ما صدق علیه ذلک عرفا لأنه یختلف الحال فیه باعتبار نباهة الشأن و خمول الذکر و بعد البلاد و ندور المترددین إلیها و الأکثرون علی التعبیر بالمفقود و هو کما یکون باعتبار طول الغیبة حتی ینقطع خبره و یعفی أثره کذلک یکون بدون ذلک کما یفتقد من بین رکب أو عسکر و نحو ذلک فمن عرف مکانه کمن أسرته الروم و إن بعد مداه و انقطع خبره لا یسمی مفقودا کما یفهم من السید أبی المکارم فی الغنیة حیث قال و یوقف نصیب الأسیر فی بلاد الکفر حتی یجی‌ء أو یصح موته فإن لم یعلم مکانه فهو مفقود و الظاهر من الخلاف خلاف ذلک حیث قال الأسیر إذا علم حیاته فإنه یورث و إذا لم یعلم أنه حی أم میت فهو بمنزلة المفقود و ظاهره أنه کذلک و إن علم مکانه إلا أن یتأول للجمع بین العبارتین و لکن علی مذهب المشهور لا یختلف الحال بین من غاب أو فقد أو أسر فی قلعة فی البلد بحیث لا یعرف أنه حی أو میت و أما علی القولین الآخرین فیختلف الحال فی ذلک فیجب علیهم أن یعبروا بمن غاب کما هو صریح بعض الأخبار و ظاهر بعض آخر منها إلا أن ینقحوا مناطا و لا یفرقوا بین من أسره السلطان و لم نعرف خبره أ حی أم میت و لو کان فی البلد و لا بین من غاب فینتظر فی الجمیع أربع سنین أو عشرا علی القولین الآخرین و لا أظن أنهم یقولون به فتأمل و الظاهر أن الأقوال ثلاثة لیس إلا کما یأتی بیانه (أولها) ما ذهب إلیه المصنف رحمه اللّٰه فی هذا الکتاب و هو خیرة المبسوط و الخلاف و الوسیلة و السرائر و الشرائع و النافع و الکشف و التحریر و الإرشاد و المختلف و التبصرة و الإیضاح و الدروس و اللمعة و تعلیق النافع و تعلیق الإرشاد للمحقق الثانی و المهذب و المقتصر و المسالک و الروضة و التنقیح و هو ظاهر المجمع و غایة المرام و هو المنقول عن القاضی و علیه المعظم کما فی المسالک فی موضع و هو المشهور کما فی الروضة و خصوصا بین المتأخرین کما فی المسالک فی محل آخر و علیه فضلاء الوقت کما فی کشف الرموز و هو مذهب الشیخ و الأتباع کما فی الدروس (حجتهم) علی ذلک الأصل بمعنی استصحاب بقاء الحیاة إلی أن یقطع بالموت عادة و أصل بقاء الترکة علی ملکه و هذا هو الذی اعتمده کثیر منهم و أن التصرف فی مال الغیر ممنوع إلی أن یدل دلیل علی خلافه (و صحیحة) هشام بن سالم قال سأل خطاب الأعور أبا إبراهیم علیه السلام و أنا جالس فقال إنه کان عند أبی أجیر