بلغة الطالب في التعليق على بيع المكاسب - الحسينى الميلاني، السيد على؛ تقرير بحث السيد محمد رضا الموسوي الكلبايكاني - الصفحة ٢٠٤ - الامر السابع(هل المعاطاة اللازمة بيع او معاملة مستقلة؟)

كانت من الطرفين فهي معاوضة، و هل هي بيع؟ لقد تقدم أن البيع مبادلة مال بمال، و هذه ليست كذلك، فتكون معاوضة مستقلة، لكن المعاوضات محصورة و ليست هذه إحداها، فتكون ملحقة بالبيع.

و يجري النزاع على القول بالإباحة بناء على حصول الملكية آنا ما قبل التلف و نحوه لان التضمين بالمسمى تتحقق به المعاوضة، و لكن هل هو بيع؟ يمكن أن يقال بأنه بيع، و ذلك لتحقق ملاكه هنا، و يمكن أن يقال بأن التمليك يجب أن يكون بالإنشاء و لا يكون التلف مملكا.

هذا، فان كانت الإباحة مالكية من الطرفين فليست بيعا، بل هي معاوضة مستقلة، و يمكن دعوى لزومها بعد التلف للسيرة القائمة على التضمين بالمسمى بالتلف. نعم يجري البحث المذكور فيما اذا قلنا بالملكية آنا ما قبله.

و ان كانت الإباحة شرعية، فان قلنا بأن الشارع يصحح و يمضي ما قصداه و هو التمليك عند التلف فانه بيع و تترتب عليه الإثار (فكأن الشارع يشترط في نفوذ مقصودهما تحقق أحد الملزمات، نظير شرطية القبض في المجلس في الصرف و السلم).

اللهم الا أن يقوم دليل على ثبوت خيار في البيع اللازم من حين الانعقاد.

قال الشيخ" قده": .. عدا ما استفيد من دليله ثبوته للبيع العقدي الذي مبناه على اللزوم لو لا الخيار.

أقول: أي لأنه ليس هنا بيع عقدي بل معاطاة، و هي جائزة لا لازمة شرعا.