غاية المرام في شرح شرائع الإسلام - الصيمري البحراني، الشيخ مفلح - الصفحة ١٠٣ - بيان الخلاف في أن العبد يملك أولا

رواه رفاعة [١٦٢] ، عن أبي عبد الله عليه‌السلام ، ومنع ابن إدريس من صحة هذا الشرط ، ونسب قول الشيخ الى عدم الوضوح وعدم الاستقامة ، لأن الخسران على رؤوس الأموال بلا خلاف ، فاذا شرط على احد الشريكين كان هذا الشرط مخالفا للكتاب والسنة ، وقواه العلامة في التحرير ، ( واختاره العلامة في القواعد ) ، وأبطله في المختلف.

قال رحمه‌الله : ويكره وطي من ولدت من الزنا بالملك والعقد ، على الأظهر.

أقول : منع ابن إدريس من ذلك بناء على كفرها ، لأنه يقول بكفر ولد الزنا ، والمشهور الإباحة على كراهية.

أما الإباحة ، فلعموم قوله تعالى ( أَوْ ما مَلَكَتْ أَيْمانُكُمْ ) [١٦٣] وأما الكراهة فلما رواه أبو خديجة ، قال : « سمعت أبا عبد الله عليه‌السلام يقول : لا يطيب ولد الزنا ابدا » [١٦٤].

قال رحمه‌الله : العبد لا يملك ، وقيل : يملك فاضل الضريبة ، وهو المروي ، وأرش الجناية على قول ، ولو قيل : يملك مطلقا ، لكنه محجوز عليه بالرق حتى يأذن المولى ، كان حسنا.

أقول : نفي الملك عن العبد مطلقا مذهب ابن إدريس والمصنف في المختصر ، واختاره العلامة وابنه ( فخر الدين ) [١٦٥] وأبو العباس ، وهو المعتمد ،

[١٦٢] الوسائل ، كتاب التجارة ، باب ١٤ بيع الحيوان ، حديث ١.

[١٦٣] النساء : ٤.

[١٦٤] الوسائل ، كتاب التجارة ، باب ٩٦ من أبواب ما يكتسب به ، حديث ٨.

[١٦٥] كذا في هامش بعض النسخ.