مصباح الفقاهة - السيد الخوئي - ج ٢ - الصفحة ٥٦١
السابق
العقود الصادرة من المختارين، وإن كان مراده من ذلك هو عدم القصد إلى امضاء الشارع وحكمه بصحة العقد لكي يترتب عليه الأثر، بل قصده إلى الحصة الفاسدة، فيتوجه عليه:
أولا: إن هذا أخص من المدعى، لأن المكره قد لا يلتفت إلى فساد العقد شرعا، بل يتخيل صحته، وعليه فهو قاصد لترتب الأثر الشرعي أيضا.
ثانيا: إن ذلك لا يضر بصحة العقد، فإن قوام البيع - كما ذكرناه - إنما هو باعتبار المبادلة بين المالين في أفق النفس واظهاره في الخارج بمظهر، سواء أمضاه الشارع أم لم يمضه، وسواء التفت المنشئ إلى ذلك أم لم يلتفت إليه.
وعلى الجملة إن الأحكام الشرعية المترتبة على العقود والايقاعات خارجة عن حقيقتها، ولأجل ذلك لو أنشأ عقدا فاسدا باعتقاده - كما إذا تعامل مع أبيه معاملة ربوية ثم انكشف جواز ذلك - لم يحكم بفساده، وإذن فلا أثر لقصد الامضاء الشرعي وعدمه.
3 - ما ذكره شيخنا الأستاذ من أن المكره لم يقصد ما هو ظاهر انشاء كل منشئ من رضائه بوقوع المدلول في الخارج، كما أن الفضولي لم يقصد ما هو ظاهر المعاملة من وقوعها لنفسه (1).
وبتعبير آخر أن ظاهر كلام العاقد هو وقوع انشائه بالرضاء وطيب النفس، وأن ما أنشأه من العقد مستند إلى نفسه، ولكن الأول منفي في المكره، والثاني منفي في الفضولي، لأنهما لم يقصدا ذلك.
ويرد عليه:
أولا: إن هذا أخص من المدعى، فإن هذا لو سلم فإنما يسلم مع عدم

1 - حاشية المكاسب للمحقق النائيني 1: 418.
(٥٦١)
التالي
الاولى ١
٨٤٠ الاخيرة
الفهرست
الرقم العنوان الصفحة
1 المعاملات وحكمة البحث عن حقيقتها 4
2 المال وحقيقته 4
3 الإضافة الحاصلة بين المال ومالكه وحقيقة هذه الإضافة وأقسامها 5
4 حقيقة البيع 9
5 الثمن ووجه اختصاصه بالنقود 9
6 المبيع ووجه اختصاصه بالأعيان 13
7 بحث استطرادي في تعريف الإجارة ومناقشته وجوابها 17
8 المراد من العين التي نعتبرها في المثمن؟ 18
9 نظرة في بيع الكلي في الذمة 19
10 المراد من كلمة المبادلة المأخوذة في تعريف البيع 25
11 مفهوم المفاعلة وعدم صدقه على البيع 29
12 رأي بعض مشايخنا المحققين في معنى المفاعلة والجواب عنه 30
13 الإجارة وعدم استعمالها في نقل العين 32
14 الثمن وجواز كونه من المنافع 34
15 عمل الحر وجواز وقوعه ثمنا في البيع 36
16 نظرة في الحقوق 40
17 أقسام الحقوق وأحكامها 42
18 1 - ما لا يقبل المعاوضة بالمال 43
19 2 - ما لا يقبل النقل وان قبل الانتقال بغير اختيار مع وجود سببه كالإرث 44
20 3 - ما يقبل النقل والانتقال ويقابل بالمال في الصلح كحق التحجير 47
21 حقيقة الملك وحقيقة الحق وبيان الفارق بينهما 49
22 الحق والحكم وعدم وجود الفارق بينهما 50
23 المجعول الشرعي والشك في أنه حق أو حكم 54
24 مفهوم الانشاء وتعريفه 57
25 تعاريف الفقهاء للبيع والمناقشة فيها 60
26 1 - كونه انتقال عين مملوكة من شخص إلى غيره بعوض مقدر 61
27 2 - كونه الايجاب والقبول الدالين على الانتقال 62
28 3 - كونه نقل العين بالصيغة المخصوصة 62
29 4 - كونه عقد يقتضي استحقاق التصرف في المبيع والثمن 64
30 5 - كونه انشاء تمليك عين بمال 65
31 النقوض الواردة على تعريف البيع والجواب عنها 66
32 1 - توقفه على جواز الايجاب بلفظ ملكت 66
33 2 - عدم شموله لبيع الدين ممن هو عليه 67
34 3 - شموله للمعاطاة 69
35 4 - انتقاض منعه بالشراء 70
36 5 - انتقاض طرده بالصلح على تملك عين بمال 72
37 6 - انتقاض طرده بالهبة المعوضة 74
38 7 - انتقاض طرده بالقرض 77
39 ما استشهد على خروج القرض عن مفهوم البيع 79
40 بحث في معان اخر للبيع 82
41 المناقشة في المعنى الأول: انشاء التمليك المتعقب بالقبول 83
42 المناقشة في المعنى الثاني: الأثر الحاصل من الايجاب والقبول وهو الانتقال 88
43 المناقشة في المعنى الثالث: نفس العقد المركب من الايجاب والقبول 88
44 الفاظ المعاملات أسماء للأعم 92
45 وجه التمسك بالاطلاق في المعاملات 95
46 الكلام في المعاطاة 101
47 حقيقة المعاطاة 101
48 بيان الأقوال حول المعاطاة 103
49 مدارك الأقوال في المعاطاة 106
50 ما استدل به على أن المعاطاة تفيد الملكية 109
51 1 - الاستدلال بالسيرة 110
52 2 - الاستدلال بآية: أحل الله البيع 111
53 3 - الاستدلال بحديث السلطنة 118
54 4 - الاستدلال بآية التجارة 122
55 كلام بعض الأساطين حول المعاطاة 125
56 القاعدة الأولى 126
57 القاعدة الثانية 130
58 القاعدة الثالثة 132
59 القاعدة الرابعة 138
60 القاعدة الخامسة 138
61 القاعدة السادسة 142
62 القاعدة السابعة 145
63 ما استدل به على لزوم المعاطاة 145
64 1 - الاستدلال بأصالة اللزوم في الملك 146
65 2 - الاستدلال بدليل السلطنة 158
66 3 - الاستدلال بحرمة التصرف في مال الغير 159
67 4 - الاستدلال بآية التجارة عن تراض 161
68 5 - الاستدلال بدليل وجوب الوفاء بالشرط 164
69 6 - الاستدلال بدليل وجوب الوفاء بالعقد 165
70 7 - الاستدلال بأدلة خيار المجلس 166
71 تتمة البحث عما يرجع إلى لزوم المعاطاة 166
72 نظرة في الاستدلال بلزوم المعاطاة ببعض الاخبار المذكورة 170
73 الاستدلال بحديث: انما يحلل الكلام - الخ 171
74 تنبيهات المعاطاة 181
75 1 - اعتبار شروط البيع فيها 181
76 2 - جريان حرمة الربا فيها 185
77 3 - جريان الخيار فيها 186
78 4 - بيان مورد المعاطاة 191
79 هل تنعقد المعاطاة بمجرد ايصال الثمن وأخذ المثمن؟ 194
80 خلو المعاطاة من الاعطاء والإيصال رأسا 198
81 5 - تمييز البائع عن المشتري في البيع المعاطاتي 199
82 6 - أقسام المعاطاة بحسب قصد المتعاطيين 203
83 الاشكال في بعض الأقسام 207
84 بحث في التصرفات المتوقفة على الملك 210
85 انطباق الضابطة على بعض الأمثلة 215
86 بحث في جواز العتق عن الغير وكفايته عن الكفارة 216
87 بحث في جهات 217
88 الف - اخراج المأخوذ بالمعاطاة في ثمن الهدي 217
89 ب - اخراج المأخوذ بالمعاطاة في الخمس والزكاة 219
90 ج - الملكية التقديرية في دية الميت 220
91 بحث في أقسام الإباحة المعوضة 220
92 7 - جريان المعاطاة في جميع العقود والايقاعات 223
93 المناقشة في تعميمه إلى بعض العقود والايقاعات 227
94 ملزمات المعاطاة 229
95 تأسيس الأصل في المعاطاة من حيث اللزوم والجواز 230
96 تلف العوضين من الملزمات 233
97 تلف أحد العوضين 235
98 لو كان أحد العوضين دينا في الذمة 242
99 حكم نقل العوضين أو أحدهما بعقد لازم 244
100 لو باع العين ثالث فضولا 246
101 لو امتزجت العينان أو إحداهما 251
102 موت أحد المتعاطيين 252
103 جريان الخيارات المصطلحة في المعاطاة 255
104 أقسام الخيارات 255
105 العقد الفاقد لبعض شرائط الصيغة هل يرجع إلى المعاطاة أم لا؟ 259
106 الكلام في عقد البيع 264
107 اعتبار اللفظ في العقود 264
108 1 - الأصل الأولي يقتضي الصحة أم يقتضي الفساد؟ 266
109 أقسام الاحكام الوضعية 267
110 2 - التمسك بالعمومات عند الشك في العقود 270
111 إشارة الأخرس وحكمها 272
112 3 - بحث في مادة الصيغة وهيئتها وترتيبها 275
113 بحث في الفاظ الايجاب 280
114 1 - الايجاب بلفظ: بعت 280
115 2 - الايجاب بلفظ: شريت 281
116 3 - الايجاب بلفظ: ملكت 282
117 هل التمليك مشترك معنوي بين البيع والهبة 282
118 4 - الايجاب بلفظ: اشتريت 285
119 بحث في ألفاظ القبول 289
120 القبول بلفظ: بعت 290
121 الاختلاف في تعيين الموجب والقابل 292
122 الكلام في شروط العقد 297
123 1 - اعتبار العربية في الصيغة 297
124 حكم العربي الملحون 300
125 2 - اعتبار علم المتكلم بمعنى الصيغة 300
126 3 - اعتبار الماضوية في الايجاب والقبول 302
127 4 - اعتبار تقديم الايجاب على القبول 306
128 5 - الموالاة بين الايجاب والقبول 314
129 ما استدل به على اعتبار الاتصال بين الايجاب والقبول 317
130 6 - التنجيز في العقود 321
131 صور التعليق في العقود 322
132 ما هو حكم التعليق في العقود؟ 325
133 ما استدل به على بطلان التعليق في العقود 329
134 7 - التطابق بين الايجاب والقبول 335
135 8 - أهلية المتعاقدين معا حين العقد 338
136 بحث استطرادي في لحوق الرضاء بالبيع الاكراهي 341
137 بحث في اختلاف المتعاقدين في شروط العقد 344
138 أحكام المقبوض بالعقد الفاسد 351
139 1 - ضمان المقبوض بالعقد الفاسد 351
140 الاستدلال على الضمان 353
141 بحث في بعض الأعمال المضمونة 366
142 لا فرق في الضمان بين علم الدافع وجهله 367
143 هل تضمن العين المستأجرة فاسدا؟ 369
144 الموارد التي توهم اطراد القاعدة فيها 372
145 1 - الصيد الذي استعاره المحرم 372
146 2 - المنافع غير المستوفاة من المبيع فاسدا 376
147 3 - حمل المبيع فاسدا 379
148 4 - الشركة الفاسدة 380
149 5 - النكاح الفاسد 380
150 مدرك عكس القاعدة 381
151 2 - وجوب رد المقبوض بالبيع الفاسد فورا 383
152 1 - هل يجوز التصرف في المقبوض بالعقد المعاوضي الفاسد؟ 383
153 2 - هل يجوز التصرف في المقبوض بالعقد غير المعاوضي الفاسد؟ 387
154 3 - وجوب رد المقبوض بالبيع الفاسد إلى مالكه فورا 388
155 4 - ما هو حكم مؤونة الرد؟ 392
156 5 - هل يجب رد المقبوض إلى مالكه مطلقا؟ 394
157 3 - ضمان المنافع المستوفاة 395
158 ما استدل به على عدم ضمان المنافع المستوفاة 400
159 حكم المنافع الفائتة بغير استيفاء 403
160 الأقوال في المسألة 404
161 ما استدل بضمان المنافع مطلقا 407
162 4 - الدليل على ضمان المثل في المثلي وضمان القيمة في القيمي 413
163 تعريف المثلي والقيمي 419
164 الضابط فيما شك في كونه مثليا أو قيميا 421
165 القابض بالعقد الفاسد لا يلزم الا بأداء مثل المقبوض أو القيمة 428
166 5 - إذا لم يوجد المثل الا بأكثر من ثمن المثل 430
167 6 - إذا تعذر المثل في المثلي 434
168 هل يجوز للضامن اجبار المالك على اخذ القيمة؟ 435
169 هل يجوز للمالك اجبار الضامن على اعطاء القيمة؟ 435
170 المناط في صدق التعذر والاعواز 436
171 المدار مع تعذر المثل على قيمة المثل في بلد المطالبة 438
172 حكم سقوط العين عن المالية 438
173 فرع: ما هو حكم التمكن من المثل عند تعذره 439
174 7 - ضمان القيمي بالقيمة في المقبوض بالعقد الفاسد 441
175 الأقوال في تعيين قيمة المقبوض بالعقد الفاسد إذا كان قيميا 445
176 الاعتبار بقيمة يوم القبض 446
177 المناقشة في الاستدلال بالصحيحة وجوابه 452
178 الاعتبار بأعلى القيم من يوم الغصب إلى يوم التلف 460
179 عدم امكان الاستناد إلى هذه الوجوه 465
180 ختام البحث في القيمي 467
181 الاعتبار بيوم البيع فيما كان فساده من جهة التفويض إلى حكم المشتري 468
182 ارتفاع القيمة بسبب الأمكنة 469
183 ارتفاع القيمة بسبب الزيادة العينية 470
184 تعذر الوصول إلى العين في حكم التلف 471
185 1 - الدليل على ثبوت بدل الحيلولة 471
186 2 - مورد بدل الحيلولة 478
187 3 - المراد بالتعذر 479
188 4 - ما هو حكم القيمة مع تعذر الوصول إلى العين؟ 480
189 5 - هل يصير البدل المبذول ملكا لمالك العين؟ 481
190 6 - هل يكون المبدل ملكا للضامن باعطاء البدل؟ 485
191 بحث في فروع مهمة 486
192 خلاصة البحث في بدل الحيلولة 487
193 7 - حكم تمكن الغاصب من العين بعد اعطاء بدلها 489
194 8 - حكم ارتفاع القيمة السوقية بعد أداء البدل 489
195 بحث في أسباب الضمان 490
196 بحث في حق الاختصاص ووجه ثبوته 493
197 الف - ما استدل به على منشأ حق الاختصاص 493
198 ب - ما هو حكم المغصوب إذا خرج عن صورتها النوعية ثم رجع إليها؟ 497
199 ج - حكم حق الاختصاص بعد أداء البدل 499
200 9 - هل يعود البدل إلى الضامن بعد تمكنه من المبدل؟ 500
201 ختام البحث في بدل الحيلولة 501
202 شروط المتعاقدين 503
203 1 - البحث حول تصرفات الصبي 503
204 بحث في اسلام الصبي 504
205 الاستدلال بحديث الرفع على عدم اعتبار اسلام الصبي 509
206 صحة عبادات الصبي 510
207 بحث في معاملات الصبي 513
208 1 - تصرفات الصبي في أمواله مستقلا 513
209 2 - تصرف الصبي مستقلا بإذن الولي 516
210 3 - مباشرة الصبي اجراء العقود 516
211 عدم امكان استفادة الاطلاق من الروايات 523
212 بحث في ذيل رواية أبي البختري 525
213 4 - كون الصبي وكيلا عن غيره 527
214 هل يؤخذ الصبي باتلافه مال الغير؟ 529
215 هل ترتفع تعزيرات الصبيان بحديث الرفع؟ 531
216 ما هو حكم فعل الصبي المعتبر فيه قصد الفاعل؟ 532
217 هل يصح قبض الصبي؟ 533
218 بحث في نفوذ أمر الصبي في موارد 534
219 1 - وصية الصبي 534
220 2 - اعتبار قول الصبي في الاذن بدخول الدار 536
221 3 - نفوذ معاملات الصبي في المحقرات 536
222 الاستدلال به بالرواية النبوي 538
223 4 - طلاق الصبي المميز 540
224 2 - اعتبار القصد إلى مدلول العقد في صحته 543
225 اعتبار تعيين المالك في صحة البيع 544
226 اعتبار تعيين المالك في سائر العقود 545
227 اعتبار تعيين من له العقد 546
228 3 - اعتبار الاختيار في صحة العقد 549
229 بحث في عقد المكره 551
230 توجيه قول الشهيد من أن المكره والفضولي قاصدان إلى اللفظ فقط 551
231 ما استدل به على بطلان بيع المكره 555
232 الفوائد المترتبة على الفعل الاختياري 557
233 بحث في عقد المضطر 561
234 حكم المعاملة الصادرة من المكره إذا كان الاكراه بحق 561
235 بحث في حقيقة الاكراه 563
236 1 - هل يعتبر في الاكراه وجود حامل على المكره عليه؟ 563
237 2 - هل يعتبر في تحقق الاكراه الوعيد من الامر؟ 565
238 3 - هل يعتبر في الاكراه العلم بترتب الضرر على ترك المكره عليه؟ 566
239 4 - هل يعتبر في الاكراه عدم امكان التفصي عن الضرر؟ 567
240 حقيقة التورية 568
241 تفصيل المصنف باعتبار العجز عن التفصي في غير المعاملات 570
242 تفصيل آخر للمصنف بين العجز عن التفصي بالتورية وغيرها 572
243 بحث حول قضية عمار 574
244 بحث في متعلق الاكراه 575
245 1 - إذا كان الاكراه بأحد الامرين العرضيين 576
246 2 - إذا كان الاكراه بالقدر المشترك بين الفعلين 578
247 3 - إذا كان الاكراه على الجامع بين البيع الصحيح والبيع الفاسد 580
248 4 - إذا كان الاكراه على أحد الامرين مع كون واحد منهما معاملة والاخر حراما أو ترك واجب 581
249 5 - إذا كان الإكراه بأحد الامرين الطوليين 582
250 6 - الاكراه بأحد الامرين في الواجبات 584
251 عدم شمول الحكم للواجبات الضمنية 585
252 7 - اكراه أحد الشخصين على فعل واحد 586
253 8 - تعلق الاكراه بالمالك دون العاقد 588
254 9 - تعلق الاكراه بالعاقد دون المالك 589
255 10 - اختلاف متعلق العقد الصادر من المكره مع ما تعلق به الاكراه 591
256 بحث في طلاق المكره إذا نواه 594
257 بحث في الرضاء اللاحق بالعقد الاكراهي 597
258 المناقشة في التمسك بحديث الرفع لاعتبار الرضاء المقارن في صحة العقد 603
259 بحث في ان الرضاء المتأخر كاشف أو ناقل 605
260 4 - اذن المولى لو كان العاقد عبدا 608
261 الأقوال في تصرفات العبد 608
262 الاستدلال على القول الثالث والمناقشة فيه 609
263 هل يفرق بين كون العبد وكيلا عن غيره في أمر وبين توكيله غيره في ذلك 612
264 هل يصح تصرفات العبد بالإجازة اللاحقة؟ 613
265 المناقشة في هذه الأمور والجواب عنها 617
266 اجازة المولى لعقد العبد كاشفة أو ناقلة؟ 620
267 فرع: اشتراء العبد نفسه من مولاه 620
268 5 - اعتبار كونهما مالكين أو مأذونين من المالك 622
269 1 - صحة الايقاعات الفضولية 622
270 2 - خروج العقد من عنوان الفضولي بمجرد رضاء المالك باطنا 625
271 المسألة (1) أن يبيع للمالك مع عدم سبق منع من المالك 636
272 ما يستدل به على صحة بيع الفضولي 639
273 الوجه الأول 639
274 الوجه الثاني 643
275 الوجه الثالث 647
276 الوجه الرابع 655
277 الوجه الخامس 663
278 الوجه السادس 668
279 الوجه السابع 672
280 الوجه الثامن 681
281 الوجه التاسع 686
282 الوجه العاشر 693
283 الوجه الحادي عشر 697
284 الوجه الثاني عشر 699
285 الوجه الثالث عشر 700
286 ما يستدل به على بطلان بيع الفضولي 701
287 الوجه الأول: الكتاب 701
288 الوجه الثاني: السنة 708
289 الوجه الثالث: الاجماع 723
290 الوجه الرابع: العقل 724
291 وجوه اخر 727
292 المسألة (2) بيع الفضولي مع سبق منع من المالك 728
293 الجهة الأولى: في وجود المقتضي 730
294 الجهة الثانية: في عدم المانع 732
295 حلف الموكل على نفي الاذن 734
296 المسألة (3) بيع الفضولي لنفسه 735
297 الجهة الثانية: في عدم المانع 737
298 جريان البحث من ناحية المشتري 741
299 الفرع (1) عدم الفرق بين كون المال عينا أو في الذمة 745
300 المسألة الأولى 746
301 المسألة الثانية 750
302 الفرع (2) جريان الفضولي في المعاطاة 752
303 الوجه الأول لعدم الجريان فيه 753
304 الوجه الثاني 754
305 الوجه الثالث 755
306 الوجه الرابع 756
307 التحقيق في المقام 757
308 الكلام في الإجازة وما يتعلق بها 759
309 حكم الإجازة 759
310 الوجه الأول من طرق الكشف الحقيقي 759
311 الوجه الثاني من طرق الكشف الحقيقي 763
312 بحث في الأمور الاعتبارية 767
313 بيان آخر في تقسيم الأمورات الوجودية 771
314 تعميم الكلام لهذا البحث 772
315 المناقشة في هذا الكلام وجوابها 773
316 الوجه الثالث من طرق الكشف الحقيقي 777
317 الثمرة بين النقل والكشف 779
318 1 - من حيث جواز التصرف في المبيع إذا علم ان المجيز يجيز العقد 781
319 الجهة الأولى: في بيان الاحكام الخارجية الشرعية المترتبة على تصرفات المشتري 782
320 الجهة الثانية: في حكم تصرفات المال المجيز في العين التي بيعت فضولة 785
321 الجهة الثالثة: في تصرفاته في نماء تلك العين 790
322 الجهة الرابعة: في تصرفات ما انتقلت العين إليه 793
323 2 - من حيث النماء 795
324 3 - من حيث فسخ الأصيل 796
325 الحكم على القول بالنقل 797
326 الحكم على القول بالكشف 801
327 عدم جواز التمسك في عدم جواز تصرف الأصيل بآية وجوب الوفاء بالعقد 804
328 عدم الفرق في جواز الفسخ بين البيع وسائر العقود 806
329 كلام في النذر وصحة التصرف في المنذور 808
330 الكلام في الحكم التكليفي 808
331 الكلام في الحكم الوضعي 809
332 ثمرات آخر من ثمرات الكشف والنقل 811
333 1 - موت الأصيل قبل الإجازة 811
334 2 - عروض الكفر على أحدهما أوكليهما 816
335 3 - انسلاخ قابلية المنقول بتلف ونحوه 819
336 كلام صاحب الجواهر (رحمه الله) في اعتبار بقاء القابلية لكل من المنقول عنه والمنقول إليه والمنقول، والمناقشة فيه 821
337 تجدد القابلية بعد العقد قبل الإجازة 824
338 ظهور الثمرة في تعلق الخيارات 829
339 ظهور الثمرة في حق الشفعة 831
340 ظهور الثمرة في تعلق النذور والأخماس والزكوات 831